第二十章 震翻全场（1/2）

“第一件……”沈砚辞在白板上写下认定路径四个字，“目前实务界对名为买卖实为担保的认定，存在三种主流路径，但这三种路径，都有问题。”

周伟的眉头皱了起来。

沈砚辞继续说：“第一种是意思表示路径，主要看当事人签订买卖合同时的真实意思是什么，如果能证明双方的真实意思是担保而非买卖，就认定为担保。”

他顿了顿：“这种路径的问题是举证困难，借款人要证明自己签买卖合同时想的是担保，怎么证明？靠口供？法官不会採信。靠书面证据？放贷人不会傻到留下把柄，所以这条路径在实务中基本走不通。”

周伟的眉头皱得更紧了。

“第二种是合同性质路径。”沈砚辞在白板上画了个框，“不管当事人怎么想，只看合同的客观特徵，如果买卖合同的价款明显低於市场价，或者付款时间、过户时间等条款明显不合理，就认定为担保。”

“这种路径的问题是忽略了物权变动。”沈砚辞转过身，“合同是合同，物权是物权。买卖合同即使被认定为担保性质，但如果房子已经过户了呢？已经登记在债权人名下了呢？光说合同无效，物权怎么处理？”

赵磊原本靠在椅背上的姿势已经坐直了。

“第三种是违法行为路径。”沈砚辞继续，“有些法院认为以买卖形式规避担保登记手续，属於以合法形式掩盖非法目的，直接认定合同无效。”

他摇摇头：“这种路径的问题更大，標准太模糊，什么叫非法目的？民间借贷本身不违法，用房子做担保也不违法，凭什么说买卖形式的担保就是非法？没有明確的法律依据，法官自由裁量空间太大，同案不同判的情况比比皆是。”

沈砚辞放下白板笔，转过身面对眾人。

“第二件事……”

他的声音变得更加沉稳：“这三种路径背后，其实是同一个问题。”

周伟下意识地掏出笔来。

“法官没法穿透合同形式，看到借贷实质。”

沈砚辞又拿起白板笔画了两个圆圈，一个写著合同，一个写著实质。

“借款人和放贷人签了一份买卖合同，从表面上看这是个买卖关係，但实质上这是一个借贷关係加一个担保关係，法官要做的是穿透表面的买卖关係，认定背后的借贷和担保关係。”

“但怎么穿透？靠什么標准穿透？穿透之后怎么处理？”

沈砚辞扫视全场：“目前没有统一的裁判规则。”

闻仲衡放下手中的茶杯，目光变得深邃起来。

“第三件事，解决方案。”

沈砚辞在两个圆圈中间画了一条竖线。

“我认为解决这个问题的关键，是区分两个层面。”

他指著白板：“第一个层面，合同效力层面。”

“买卖合同作为担保手段，其债权效力应当予以认可，也就是说当事人签订的买卖合同虽然名为买卖实质是担保，但合同本身是有效的，不能因为它的目的是担保，就否定它的效力。”

周伟定了定神，决定开始做笔记。

“第二个层面，物权变动层面。”

沈砚辞的声音沉了下来：“虽然合同有效，但债权人不能直接依据这份合同取得房屋所有权。”

“为什么？因为这违反了物权法定原则和禁止流押的规定。”

他在白板上写下清算程序四个字。

“如果借款人到期没还钱，债权人想要实现担保权益，必须通过清算程序，拍卖、变卖，或者折价，不能直接说你欠我钱没还，房子归我，这就是流押，法律明確禁止。”

会议室里鸦雀无声。

周伟的笔记得飞快，只恨自己没有多长一只手，陈雪的眼睛瞪得老大，赵磊脸上那丝不屑早就消失得无影无踪。

只有裴正言一副泰然自若的样子，毕竟已经提前做过了心理准备。

沈砚辞放下白板笔，转过身。

“我讲完了。”

闻仲衡盯著白板上的那些字和图，眉头紧锁，一言不发。

这是2019年《九民纪要》第71条的核心思路，区分合同效力和物权变动效力，承认合同债权效力，否定物权变动效力。

但现在才是2012年。

《九民纪要》还要七年才会出台，这套理论框架在这个时间点说出来，对在座的所有人来说，简直就是降维打击。

沈砚辞站在白板前，他能感受到周伟、陈雪、赵磊投来的目光，震惊、困惑、还有一丝难以置信。

一个本科生，怎么可能说出这种水平的东西？

闻仲衡终於开口了。

“沈砚辞。”

“闻老师。”

“你刚才说的这个区分……合同效力和物权变动效力的区分……”闻仲衡的目光变得复杂起来：“我已经研究了三年了。”

裴正言依旧老神在在，周伟的脸色变了又变，最后化为一声轻嘆。

闻仲衡站起身走到白板前，看著沈砚辞画的那些图：“你是怎么想到的？”

沈砚辞早就准备好了答案：“裴师兄给我的那批判决书，我看了四十多份涉及借款加买卖双合同结构的案件，发现法官的认定標准五花八门，同案不同判的情况很严重。我就在想问题到底出在哪里，想来想去，发现大家把两个层面的问题混在一起了。”

这个解释合情合理。

有材料支撑，有思考过程，不会让人觉得他的观点是凭空冒出来的。

闻仲衡点点头，没再追问。

“今天的例会就到这里。”他收起桌上的文件，“沈砚辞，你留一下。”

其他人开始收拾东西。

沈砚辞正在整理笔记本，周伟走了过来。